Questão comentada · Direito Processual Penal
Questão 55 — TJ-SC 2025 · FGV
Paulo foi processado pelo crime de roubo, e o Ministério Público arrolou a vítima e Roberto, um dos policiais que efetivaram a prisão em flagrante de Paulo. Durante a instrução, Roberto foi ouvido, mas afirmou que quem poderia reconhecer Paulo seria seu colega Fábio, que também participou da prisão. Diante dessa hipótese, é correto afirmar que o juiz:
- Anão poderá ouvir Fábio como testemunha, pois houve preclusão para o Ministério Público, que não o arrolou;
- Bpoderá de ofício ouvir Fábio como testemunha referida, pois desfruta de poderes instrutórios para tanto;
- Cnão poderá ouvir Fábio como testemunha, por se tratar de prova ilegítima;
- Dpoderá ouvir Fábio como testemunha se com isso concordar a defesa técnica de Paulo;
- Enão poderá ouvir Fábio como testemunha, em razão da violação ao princípio da comunhão das provas.
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Comentário de cada alternativa
A preclusão das partes não impede o juiz de ouvir testemunhas referidas, faculdade que o art. 209, §1º, CPP lhe confere diretamente.
O art. 209, caput e §1º, CPP autoriza o juiz a ouvir outras testemunhas além das arroladas e, se conveniente, as pessoas a quem as testemunhas se referirem (testemunha referida). A regra continua aplicável após o art. 3º-A do CPP, como poder instrutório complementar, para esclarecer dúvida surgida na instrução.
Prova ilegítima é a produzida com violação de norma processual; a oitiva de testemunha referida tem previsão expressa no art. 209, §1º, CPP, sendo legítima.
A lei não condiciona a oitiva da testemunha referida à concordância da defesa; basta que o juiz a repute conveniente (art. 209, §1º, CPP), assegurado o contraditório.
Pegadinha: Cria requisito inexistente (anuência da defesa).O princípio da comunhão das provas diz que a prova produzida pertence ao processo e serve a ambas as partes; ele não impede a produção de novas provas.
Para aprofundar
Doutrina Essencial (Direito Processual Penal): Provas em Espécie II: Testemunhas, Reconhecimento, Acareação, Documentos, Busca e Apreensão
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