Questão comentada · Direito Penal

Questão 64 — OAB XXII

Direito PenalFGV2017OAB

Gilson, 35 anos, juntamente com seu filho Rafael, de 15 anos, em dificuldades financeiras, iniciaram atos para a subtração de um veículo automotor. Gilson portava arma de fogo e, quando a vítima tentou empreender fuga, ele efetua disparos contra ela, a fim de conseguir subtrair o carro. O episódio levou o proprietário do automóvel a falecer. Apesar disso, os agentes não levaram o veículo, já que outras pessoas que estavam no local chamaram a Polícia. Descobertos os fatos, Gilson é denunciado pelo crime de latrocínio consumado e corrupção de menores em concurso formal, sendo ao final da instrução, após confessar os fatos, condenado à pena mínima de 20 anos pelo crime do Art. 157, § 3º, do Código Penal, e à pena mínima de 01 ano pelo delito de corrupção de menores, não havendo reconhecimento de quaisquer agravantes ou atenuantes. Reconhecido, porém, o concurso formal de crimes, ao invés de as penas serem somadas, a pena mais grave foi aumentada de 1/6, resultando em um total de 23 anos e 04 meses de reclusão. Considerando a situação narrada, o advogado de Gilson poderia pleitear, observando a jurisprudência dos Tribunais Superiores, em sede de recurso de apelação,

  1. Aa aplicação da regra do cúmulo material em detrimento da exasperação, pelo concurso formal de crimes.
  2. Ba aplicação da pena intermediária abaixo do mínimo legal, em razão do reconhecimento da atenuante da confissão espontânea.
  3. Co reconhecimento da modalidade tentada do latrocínio, já que o veículo automotor não foi subtraído.
  4. Do afastamento da condenação por corrupção de menor, pela natureza material do delito.
Ver gabarito e comentário

Gabarito: A

Comentário de cada alternativa

A
Correta

Pelo art. 70, parágrafo único, CP, a pena do concurso formal não pode exceder a que resultaria do concurso material (concurso material benéfico): a soma seria 21 anos (20 + 1), inferior aos 23 anos e 4 meses aplicados, de modo que deve prevalecer o cúmulo material.

art. 70, parágrafo único, CPart. 69 CP
B
Errada

A confissão é atenuante (art. 65, III, d, CP), mas atenuante não pode conduzir a pena abaixo do mínimo legal (Súmula 231 do STJ; Tema 158 da Repercussão Geral do STF), e a pena já foi fixada no mínimo.

Súmula 231 STJTema 158
C
Errada

Há latrocínio consumado quando o homicídio se consuma, ainda que a subtração não se realize (Súmula 610 do STF); a vítima morreu, logo não cabe a tentativa.

Pegadinha: Atrela a consumação do latrocínio à subtração, e não à morte.
Súmula 610 STF
D
Errada

A corrupção de menores (art. 244-B ECA) é crime formal, que dispensa prova da efetiva corrupção do menor (Súmula 500 do STJ; Tema 221 dos Repetitivos do STJ).

Pegadinha: Atribui natureza material a um crime formal.
Súmula 500 STJTema 221

Para aprofundar

Súmula 610 do STFSúmula 231 do STJSúmula 500 do STJTema 221 do STJTema 158 do STF

Doutrina Essencial (Direito Penal): Concurso de Crimes: Material, Formal, Crime Continuado, Erro na Execução, Resultado Diverso e Limite de Cumprimento

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