Questão comentada · Direito Penal
Questão 64 — OAB XXII
Gilson, 35 anos, juntamente com seu filho Rafael, de 15 anos, em dificuldades financeiras, iniciaram atos para a subtração de um veículo automotor. Gilson portava arma de fogo e, quando a vítima tentou empreender fuga, ele efetua disparos contra ela, a fim de conseguir subtrair o carro. O episódio levou o proprietário do automóvel a falecer. Apesar disso, os agentes não levaram o veículo, já que outras pessoas que estavam no local chamaram a Polícia. Descobertos os fatos, Gilson é denunciado pelo crime de latrocínio consumado e corrupção de menores em concurso formal, sendo ao final da instrução, após confessar os fatos, condenado à pena mínima de 20 anos pelo crime do Art. 157, § 3º, do Código Penal, e à pena mínima de 01 ano pelo delito de corrupção de menores, não havendo reconhecimento de quaisquer agravantes ou atenuantes. Reconhecido, porém, o concurso formal de crimes, ao invés de as penas serem somadas, a pena mais grave foi aumentada de 1/6, resultando em um total de 23 anos e 04 meses de reclusão. Considerando a situação narrada, o advogado de Gilson poderia pleitear, observando a jurisprudência dos Tribunais Superiores, em sede de recurso de apelação,
- Aa aplicação da regra do cúmulo material em detrimento da exasperação, pelo concurso formal de crimes.
- Ba aplicação da pena intermediária abaixo do mínimo legal, em razão do reconhecimento da atenuante da confissão espontânea.
- Co reconhecimento da modalidade tentada do latrocínio, já que o veículo automotor não foi subtraído.
- Do afastamento da condenação por corrupção de menor, pela natureza material do delito.
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Comentário de cada alternativa
Pelo art. 70, parágrafo único, CP, a pena do concurso formal não pode exceder a que resultaria do concurso material (concurso material benéfico): a soma seria 21 anos (20 + 1), inferior aos 23 anos e 4 meses aplicados, de modo que deve prevalecer o cúmulo material.
A confissão é atenuante (art. 65, III, d, CP), mas atenuante não pode conduzir a pena abaixo do mínimo legal (Súmula 231 do STJ; Tema 158 da Repercussão Geral do STF), e a pena já foi fixada no mínimo.
Há latrocínio consumado quando o homicídio se consuma, ainda que a subtração não se realize (Súmula 610 do STF); a vítima morreu, logo não cabe a tentativa.
Pegadinha: Atrela a consumação do latrocínio à subtração, e não à morte.A corrupção de menores (art. 244-B ECA) é crime formal, que dispensa prova da efetiva corrupção do menor (Súmula 500 do STJ; Tema 221 dos Repetitivos do STJ).
Pegadinha: Atribui natureza material a um crime formal.Para aprofundar
Súmula 610 do STFSúmula 231 do STJSúmula 500 do STJTema 221 do STJTema 158 do STF
Doutrina Essencial (Direito Penal): Concurso de Crimes: Material, Formal, Crime Continuado, Erro na Execução, Resultado Diverso e Limite de Cumprimento
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