Questão comentada · Direito Constitucional

Questão 57 — TJ-BA 2019 · CEBRASPE

Direito ConstitucionalCEBRASPE2019Magistratura estadual

Quando o termo “povo” aparece em textos de normas, sobretudo em documentos constitucionais, deve ser compreendido como parte integrante plenamente vigente da formulação da prescrição jurídica (do tipo legal); deve ser levado a sério como conceito jurídico a ser interpretado lege artis. Friedrich Müller. Quem é o povo? A questão fundamental da democracia. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 67 (com adaptações). Tendo o texto anterior como referência inicial, assinale a opção correta, relativamente ao poder constituinte originário, ao poder constituinte derivado e ao poder derivado estadual.

  1. AO poder constituinte originário é uma categoria pré-constitucional que fundamenta a validade da nova ordem constitucional.
  2. BPara resguardar os interesses do povo, cabe à jurisdição constitucional fiscalizar a ação do poder constituinte originário com base no direito suprapositivo.
  3. CComo titular passivo do poder constituinte originário, o povo delega o seu exercício a representantes e, em seguida, exerce a soberania apenas de forma indireta.
  4. DOs direitos adquiridos são oponíveis ao poder constituinte originário para evitar óbice ao retrocesso social.
  5. EA limitação material negativa ao poder constituinte dos estados federados se manifesta no dever de concretizar, no nível estadual, os preceitos da CF.
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Gabarito: A

Comentário de cada alternativa

A
Correta

O poder constituinte originário é anterior à Constituição e fundamenta sua validade: é inicial, autônomo e incondicionado, sendo a fonte da qual deriva a nova ordem jurídica.

teoria do poder constituinte (Sieyès)
B
Errada

O poder constituinte originário é juridicamente ilimitado perante o direito positivo, e a jurisdição constitucional, criada por ele, não pode fiscalizá-lo; o STF rejeita a tese de normas constitucionais originárias inconstitucionais, segundo jurisprudência notória da Corte.

Pegadinha: Usa o direito suprapositivo para sugerir controle judicial do constituinte originário.
inadmissibilidade de normas constitucionais originárias inconstitucionais
C
Errada

O povo é o titular (ativo) do poder constituinte, e não titular passivo; além disso, a soberania popular é exercida também diretamente, por plebiscito, referendo e iniciativa popular (art. 1º, parágrafo único, e art. 14 da CF).

Pegadinha: Usa "titular passivo" e "apenas de forma indireta", ambos incorretos.
art. 1º, parágrafo único, e art. 14 da CFFriedrich Müller, Quem é o povo?
D
Errada

Não há direito adquirido oponível ao poder constituinte originário, que pode desconstituir situações consolidadas na ordem anterior; a garantia do art. 5º, XXXVI, da CF vincula o legislador, não o constituinte originário.

art. 5º, XXXVI, CFinoponibilidade de direito adquirido ao constituinte originário
E
Errada

Limitações negativas (vedatórias) são proibições impostas ao constituinte estadual, como as vedações do art. 19 da CF; o dever de concretizar, no plano estadual, os preceitos da CF configura limitação positiva (mandatória).

Pegadinha: Troca a limitação positiva (mandatória) pela negativa (vedatória).
arts. 25 e 19 da CF; art. 11 do ADCTlimitações ao poder constituinte decorrente

Para aprofundar

Doutrina Essencial (Direito Constitucional): Poder Constituinte

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