Questão comentada · Direito Penal

Questão 60 — OAB XXXIII

Direito PenalFGV2021OAB

Vitor, embora não tenha prestado concurso público, está exercendo, transitoriamente e sem receber qualquer remuneração, uma função pública. Em razão do exercício dessa função pública, Vitor aceita promessa de José, particular, de lhe pagar R$ 500,00 (quinhentos reais) em troca de um auxílio relacionado ao exercício dessa função. Ocorre que, apesar do auxílio, José não fez a transferência do valor prometido. Os fatos são descobertos pelo superior hierárquico de Vitor, que o indaga sobre o ocorrido. Na ocasião, Vitor confirma o acontecido, mas esclarece que não acreditava estar causando prejuízo para a Administração Pública. Em seguida, preocupado com as consequências jurídicas de seus atos, Vitor procura seu advogado em busca de assegurar que sua conduta fora legítima. Considerando apenas as informações narradas, o advogado de Vitor deverá esclarecer que sua conduta

  1. Anão configura crime em razão de a função ser apenas transitória, logo não pode ser considerado funcionário público para efeitos penais, apesar de o recebimento de remuneração ser dispensável a tal conceito.
  2. Bnão configura crime em razão de não receber remuneração pela prestação da função pública, logo não pode ser considerado funcionário público para efeitos penais, apesar de o exercício da função transitória não afastar, por si só, tal conceito.
  3. Cconfigura crime de corrupção ativa, na sua modalidade tentada.
  4. Dconfigura crime de corrupção passiva, na sua modalidade consumada.
Ver gabarito e comentário

Gabarito: D

Comentário de cada alternativa

A
Errada

Considera-se funcionário público para fins penais quem, embora transitoriamente ou sem remuneração, exerce cargo, emprego ou função pública (art. 327, caput, CP). A transitoriedade não afasta o conceito.

art. 327, caput, CP
B
Errada

A ausência de remuneração também não afasta a condição de funcionário público para fins penais (art. 327, caput, CP).

art. 327, caput, CP
C
Errada

Corrupção ativa (art. 333, CP) é o crime do particular que oferece ou promete a vantagem, ou seja, de José, e não de Vitor. Para o funcionário que aceita a promessa, o crime é de corrupção passiva consumada.

Pegadinha: Troca o polo do crime e sua consumação.
art. 333, CPart. 317, CP
D
Correta

Vitor é funcionário público para fins penais, ainda que transitoriamente e sem remuneração (art. 327, CP), e aceitou promessa de vantagem indevida em razão da função (art. 317, CP). A corrupção passiva é crime formal e se consuma com a aceitação da promessa, sendo irrelevantes o não pagamento por José e a alegada falta de prejuízo à Administração.

art. 317, CPart. 327, CP

Para aprofundar

Doutrina Essencial (Direito Penal): Crimes contra a Administração Pública I: Funcionário Público, Peculato, Concussão, Corrupção Passiva, Prevaricação e Demais Crimes Funcionais

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